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        【以法護航】參加商務談判,如何簽訂法律文件?

        ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?以? 法? 護? 航 編者按: ? ? ? 為強化法治理念,提升運用法治思維和法治方式解決實際問題的能力,護航非公經濟“兩個健康”發展,吉安市工商聯微信平臺特開設“以法護航”法治教育專欄,運用新媒體普及法律知識、以案釋法。 ? ? ? ?本期內容為“參加商務談判,如何簽訂法律文件?——企業治理合規指引”。 ? ? ???協辦供稿:江西智橋律師事務所張小兵 ? 案例 ? ? ??2003年A公司依法獲得某經濟開發區D1-7地塊的土地使用權,該地塊的用途是商業。2012年A公司資不抵債破產清算。2017年3月B公司通過破產重組獲取A公司資產包中的D1-7地塊使用權。2017年5月經開區管委會依法調整規劃將D1-7地塊用途由商業改為為工業。 ? ? ? 2018年4月,B公司與經開區管委會共同簽署了《關于建設高檔酒店的投資意向書》。該《投資意向書》確認:(1)2017年3月B公司通過破產重組獲取A公司資產包中的D1-7地塊使用權,當時該地塊用途為商業。(2)2017年5月D1-7地塊用途從商業改為為工業,該地塊已不適宜建設酒店,擬將B公司持有使用權的D1-7地塊置換到經開區沿湖一帶。(3)經開區管委會支持B公司在經開區投資建設高檔酒店,并同意協調置換土地。之后,經開區管委會沒有按照B公司要求置換地塊。 ? ? ??問:《關于建設高檔酒店的投資意向書》是否有法律效力?經開區管委會的行為是否構成違約? 分析 01 認定《投資意向書》是否有法律效力的標準 ? ? ?? 對于《投資意向書》的法律效力的認定,應該從《投資意向書》談判主體、約定內容、雙方是否有受約定內容約束的意思表示三方面綜合考察。 ? ? ? 在談判主體合法明確的前提下,如果《投資意向書》對談判標的、雙方各自應履行義務的具體內容、期限等有明確規定,且約定了各自的違約責任,一般認定為合同,具有法律上的約束力。 ? ? ? 即便是談判主體合法明確,如果《投資意向書》對談判標的、雙方各自應履行義務的具體內容、期限等不確定,且對當事雙方不履行義務要承擔的法律后果也無約定,一般認定為談判過程中的磋商性文件,不具有法律上的約束力。 02 本案中的《投資意向書》沒有法律約束力 ? ? 本案中的《投資意向書》談判主體雖然合法明確,但是其內容只是表明:B公司愿意到相應地塊投資建設高檔酒店,經開區管委會愿意在置換土地過程中從中協調,至于擬置換土地的具體位置、面積、履行期限,以及經開區管委會所承諾的土地置換協調的具體工作職責和違約責任等均無明確約定。并且從“協調置換土地”的文字可以推斷,從“協調”到最后的“置換”,雙方要承擔哪些具體的工作職責,還需經過進一步磋商后約定。 ? ? ? 因此,本案中的《投資意向書》沒有實際上的法律約束力。經開區管委會的行為不構成違約。 合規建議 ? 與合作伙伴開展商務談判進行磋商,是項目投資過程的主要工作形式。在磋商過程中,簽署《磋商備忘錄》《談判紀要》《投資意向書》等相關文件,是鞏固談判成果、推動雙方合作逐步深入的重要手段。為確保投資方利益和工作效率,智橋律師有如下法律建議: 01 ? ? 依法審查商務談判對方的主體資格 ? ? ? ???首先要考慮談判對方是否依法持有對談判標的之管轄和處分權以及履約能力。對方是公司的,可以通過查詢談判對方的法人營業執照等工商登記資料,以及通過盡職調查來收集相關資信信息來判斷。對方是政府部門的,可以查證相關法律法規,或通過政府網站信息公開渠道查詢其職責或權力清單。 ? ? ? ?對于談判對方委派的談判代表,在進入正式磋商階段時,要求出示授權委托書。對于談判標的涉及處分權的,授權委托書還需特別注明。 02 明確談判標的和實現標的雙方各自應該承擔的工作責任 ? ? ? 磋商談判標的(也稱目標)應該在啟動磋商程序開始明確并經雙方認同。對于重大項目談判,可以在談判總目標之下,分設多個談判分目標。為實現談判目標,雙方各自應承擔的工作責任應該明晰和具體。為降低磋商難度提高效率,雙方各自應承擔的工作職責,可以分別在不同的談判協議文本中約定。在談判協議正式文本中,雙方權利義務宜用法律語言準確界定,盡量避免使用“力爭”“協調”“盡量”“推動”等工作職責難以厘清的模糊用詞。 03 區分磋商性談判文件和投資合作協議 ? ? ??磋商過程要規范使用談判文件的簽署和名稱。對雙方均有法律約束力的文件可直接冠名《合同書》或《協議書》。由于雙方意見分歧、未獲得有效授權,但經反復磋商,已經明確雙方分歧原因和工作推進節點,同時就磋商的工作開展規則、談判時間安排等談判程序性事項雙方達成共識的,雙方可通過簽署《談判紀要》《投資意向書》《磋商備忘錄》等方式固定下來,以提高談判工作效率。 法條鏈接 《中華人民共和國民法典》 第四百七十條 合同的內容由當事人約定,一般包括下列條款: (一)當事人的姓名或者名稱和住所; (二)標的; (三)數量; (四)質量; (五)價款或者報酬; (六)履行期限、地點和方式; (七)違約責任; (八)解決爭議的方法。 當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 第四百七十一條 當事人訂立合同,可以采取要約、承諾方式或者其他方式。 第四百七十二條 要約是希望與他人訂立合同的意思表示,該意思表示應當符合下列條件: (一)內容具體確定; (二)表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。 ? ? ? ?
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        2021-08

        【以法護航】什么是企業治理合規?

        發布時間 : 2021-08--31 點擊量 : 81
        ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?以? 法? 護? 航 編者按: ? ? ? 為強化法治理念,提升運用法治思維和法治方式解決實際問題的能力,護航非公經濟“兩個健康”發展,吉安市工商聯微信平臺特開設“以法護航”法治教育專欄,運用新媒體普及法律知識、以案釋法。 ? ? ? ?本期內容為“什么是企業治理合規?”。 ? ? ? 擁有一批管理規范、產品適銷對路、品牌影響力強、經濟效益好的企業,是一個地區經濟發展的基礎。而一家企業要做到管理規范,治理合規又是其中的重要前提。 企業治理和我們通常說的企業管理是不同層面的兩個概念。企業治理,是指企業投資者(俗稱股東),將企業的所有權轉換成管理權的過程。是企業投資者向企業管理者依法授權,并對企業管理者依法監督的行為。企業治理的具體內容體現在投資協議、公司章程等股東會文件,對于“三會一層”,即股東會、董事會、監事會和經理層的授權和監管。而企業管理,是企業管理者在企業投資者的有效授權范圍內,通過開展日常經營工作,來實現投資者利潤目標的行為。 企業治理合規,就是要求企業投資者給經營者的授權,必須合法有效。具體來說,就是投資協議、公司章程,以及股東會、董事會和監事會的召開和決議的形成,不能有因為不合規而導致決議無效或效力存疑的情形。 企業治理合規,實質上是要求企業的老板們,在設立企業之初,就必須要有法律風險意識。因為一旦投資協議、公司章程有重大法律瑕疵,會給你的后期投資留下隱患。在企業運營階段,股東會、董事會和監事會的召開,也必須嚴格遵循法律規定和公司章程規定,給公司經理層的授權也必須合規并明確,并且相應的監督措施必須依法及時有效,否則,企業運營的合法性和穩定性也沒有保障。
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        2021-08

        【以法護航】企業員工招聘工作流程合規指引

        發布時間 : 2021-08--31 點擊量 : 60
        ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?以? 法? 護? 航 編者按: ? ? ? 為強化法治理念,提升運用法治思維和法治方式解決實際問題的能力,護航非公經濟“兩個健康”發展,吉安市工商聯微信平臺特開設“以法護航”法治教育專欄,運用新媒體普及法律知識、以案釋法。 ? ? ? ?本期內容為企業員工招聘工作流程合規指引。 ? ? ???協力供稿:江西智橋律師事務所李天鴻 人力資源工作關乎企業的生存和發展,同時也是企業管理中合規風險比較集中的部門。因此,企業人力資源部門的管理者都是責任重大。本文就企業員工招聘工作流程的合規風險管理簡要分析闡述。 一、企業員工招聘工作流程 ? ? ???發布招聘廣告,試應聘者,入職前的審查,簽訂書面《勞動合同》,培訓相關制度。 二、企業員工招聘工作合規風險管理 01 發布招聘廣告 合規風險:招聘廣告出現虛假、或者詆毀其他用人單位,性別、種族、宗教信仰等歧視。 合規指引:清晰準確的明確招聘條件,保證招聘條件的真實性、合理性;杜絕出現不招某種人員或者性別等;杜絕出現損毀他人的用語。 02 入職前審查 合規風險:身份證、學歷及相關資質虛假;有不適合工作崗位的疾??;存在與其他單位的勞動關系;職業勞資糾紛者。 合規指引:提供身份證、學歷及相關資質證書的復印件,要求勞動者在簽署真實性承諾書,并要求其明確因相關證據虛假導致的一切法律后果,包括但不僅限于辭退、無法繳納社保、出現工傷無法享受相應待遇等;要求提供真實有效的體檢證明,明確如出現虛假,則自愿接受用人單位辭退并不要求任何經濟補償或賠償;要求提供離職證明或者相關解除勞動關系的裁決書;根據勞動者的具體情況,調查一下上一家用人單位對勞動者的評價。 03 簽訂《勞動合同》 合規風險:不簽勞動合同,雙倍工資差額的風險。 合規指引:入職之日起一個月內必須簽訂勞動合同;如勞動者拒簽,則辭退或者要求其書面說明;妥善指定符合企業自身管理要求的勞動合同。 04 相關制度培訓 合規風險:未培訓相關制度,不能約束勞動者。 合規指引:要求勞動者在相關規章制度上簽字;將部分規章制度的條款寫入勞動合同。
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        2021-08

        【以法護航】違反國家規定,嚴重污染環境的企業行為,企業及相關負責人是否應當承擔刑事責任?

        發布時間 : 2021-08--31 點擊量 : 74
        ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?以? 法? 護? 航 編者按: 為強化法治理念,提升運用法治思維和法治方式解決實際問題的能力,護航非公經濟“兩個健康”發展,吉安市工商聯微信平臺特開設“以法護航”法治教育專欄,運用新媒體普及法律知識、以案釋法。 本期內容為違反國家規定,嚴重污染環境的企業行為,企業及相關負責人是否應當承擔刑事責任? 協辦供稿:江西智橋律師事務所李天鴻江西省智橋律師事務所 人力資源工作關乎企業的生存和發展,同時也是企業管理中合規風險比較集中的部門。因此,企業人力資源部門的管理者都是責任重大。本文就企業員工招聘工作流程的合規風險管理簡要分析闡述。 企業代表問:企業行為導致環境嚴重污染的,企業及相關負責人會受到刑事處罰嗎? 智橋律師答:2017年,我國將污染防治作為三大攻堅戰之一,足見我國對環境保護的重視。作為企業,在為社會帶來經濟效益的同時,也負有保護環境的責任。根據我國《環境保護法》第69條的規定,違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任?!缎谭ā返?1條之規定,單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。因此,嚴重污染環境的企業行為,造成重大環境污染事故,導致公私財產重大損失或者人身傷亡的嚴重后果并構成犯罪的,企業及相關負責人是需要承擔刑事責任的。 企業代表問:企業行為污染環境到什么程度,才算會被追究刑事責任呢?? 智橋律師答:根據《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(一)》第60條的規定,造成重大環境污染事故,涉嫌下列情形之一,應予立案追訴: (一)致使公私財產損失三十萬元以上的; (二)致使基本農田、防護林地、特種用途林地五畝以上,其他農用地十畝以上,其它土地二十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的; (三)致使森林或者其他林木死亡五十立方米以上,或者幼樹死亡二千五百株以上的; (四)致使一人以上死亡、三人以上重傷、十人以上輕傷,或者一人以上重傷并且五人以上輕傷的; (五)致使傳染病發生、流行或者人員中毒達到《國家突發公共衛生事件應急預案》中突發公共衛生事件分級Ⅲ級以上情形,嚴重危害人體健康的; (六)其他致使公私財產遭受重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的情形。 企業代表問:企業行為導致環境嚴重污染的,企業及相關負責人會受到刑事處罰嗎? 智橋律師答:我國《刑法》第338條規定了污染環境罪,違反國家規定,排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他有害物質,嚴重污染環境的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;情節特別嚴重的,處七年以上有期徒刑,并處罰金?!缎谭ā返?46條之規定,單位犯本節第338條至345條規定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本節各該條的規定處罰。
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